21 августа, 2024
Начальное предложение монет (ICO) и публичное предложение финансовых продуктов
Технология блокчейн (или технология распределенного реестра) может иметь большое значение для финансовых рынков в широком смысле. Среди множества экономических транзакций, которые можно провести с помощью технологии блокчейн, все шире распространяются так называемые начальные предложения монет (ICO). ICO представляют собой цифровую форму привлечения финансовых средств путем предложения инвесторам определенного количества недавно выпущенных криптовалют (называемых цифровыми токенами) – которые могут быть легко созданы любым человеком через платформу Ethereum с открытым исходным кодом – в обмен на другие криптовалюты (обычно биткойн или эфир) и/или валюту, имеющую законное платежное средство, такую как евро и доллары, на основе заранее установленного курса обмена. Поскольку «товар», предлагаемый подписчикам, состоит из «цифровых токенов», ICO также называют предложениями токенов.
Хотя существуют различные способы структурирования таких операций, схема обычно следующая:
Эмитент, который намерен получить средства через ICO, рекламирует «публике» бизнес-проект, публикуя и распространяя так называемый white paper – часто схожий с коротким проспектом – на специализированном сайте и создает новую криптовалюту, основанную на проекте, через платформу Ethereum (цифровой токен); цифровые токены предоставляют держателям экономические права (такие как дивиденды, права на активы эмитента и др.), связанные с результатами бизнеса – в основном отражающие типичные черты «финансовых инструментов» – или различные виды прав, относящихся к программному обеспечению, платформе или технологии, которую эмитент намерен развивать с собранными ресурсами (например, права на использование и др.); держатель токена – в отличие от подписчиков IPO – не становится акционером компании или эмитента; цифровые токены предлагаются для подписки публике на определенный срок, обычно через фазу предпродажи и фазу продажи. Любой, кто подписывается на предложение в фазе предпродажи, имеет право покупать токены по более выгодному обменному курсу, чем в фазе продажи; Для подписки на предложение подписчики переводят в Ethereum-кошелек эмитента запрашиваемую криптовалюту (например, эфир или биткойн) и одновременно получают в обмен цифровые токены, выпущенные по предопределенному курсу; если предложение достигает минимального необходимого количества, оно закрывается, и эмитент может использовать собранные финансовые ресурсы для разработки проекта, описанного в White Paper; если минимальное количество не достигнуто, эмитент должен вернуть собранные ресурсы подписчикам. Отношения между эмитентом и подписчиком регулируются так называемым соглашением о цифровом токене, которое подписывается цифровым способом подписчиком путем принятия предложения на сайте эмитента.
Те, кто покупает цифровые токены на первичном рынке через ICO, в основном ставят на рост их стоимости. Цифровые токены можно продавать и обменивать на многочисленных платформах обмена криптовалют в Интернете.
С точки зрения регулирования, юридическая проблема продаж цифровых токенов заключается в том, что экономические права, которые они представляют, могут рассматриваться – в зависимости от конкретного случая – как акции, облигации, деривативы, доли коллективных инвестиционных схем или более общие финансовые инструменты или продукты. Поскольку инвесторы обычно не приобретают никаких прав на деятельность эмитента или на эмитент-компанию, ICO могут легко использоваться как инструменты для обмана инвесторов.
Экспоненциальный рост рынка криптовалют и сбережений, накопленных через ICO (более 2 миллиардов евро за последние двенадцать месяцев), привлек внимание надзорных органов финансовых рынков различных стран, которые – на основе принципа технологической нейтральности регулирования – по существу воздержались от уникального охарактеризования ICO и цифровых токенов, отметив, что, в зависимости от конкретной структуры ICO и прав, встроенных в токены, последние могут подпадать под регулирование публичных предложений финансовых инструментов, предоставление услуг и инвестиционной деятельности, коллективного управления активами или краудфандинга акций.
Комиссия по ценным бумагам и биржам США высказалась по конкретному случаю DAO / Slock.it с помощью уведомления № 81207 от 25 июля 2017 года, заявив, что токены представляют собой ценные бумаги в соответствии с федеральным законодательством и что общие принципы регулирования финансовых инструментов также применимы к тем, кто собирает сбережения через технологию распределенного реестра. Кроме того, в уведомлении от 25 сентября 2017 года SEC объявила о создании новой организационной единицы под названием «Cyber Unit», задача которой будет заключаться в противодействии мошенническому поведению онлайн-торговцев через ИТ-платформы (платформы peer-to-peer), включая ICO.
Аналогичным образом, Британская финансовая управляющая служба, что касается рынка Великобритании, также предостерегла инвесторов о высоких рисках, связанных с подпиской на цифровые токены, и подготовила онлайн-форму и веб-страницу для сообщения о мошенничестве.
В уведомлении от 29 сентября 2017 года швейцарская FINMA установила, что: (i) если цифровые токены имеют типичные характеристики ценных бумаг (например, в форме деривативов), может потребоваться разрешение; (ii) если активы, собранные в рамках ICO, управляются третьей стороной, могут применяться правила коллективного управления активами и (iii) если токен является средством платежа, будут применяться положения по борьбе с отмыванием денег. FINMA также сообщила, что начала расследование по многим ICO и в случае выявления нарушений регуляторных требований начнет меры по принудительному выполнению.
Комиссия по ценным бумагам и фьючерсам Гонконга подтвердила, что необходимо оценивать на основании конкретного случая, влечет ли ICO проведение регулируемой деятельности и, следовательно, требуется ли участникам соответствующее разрешение.
Аналогичную позицию заняли канадские администраторы ценных бумаг, которые заявили, что они применят содержательный и не формалистический подход для квалификации цифровых токенов как финансовых продуктов.
Монетарное управление Сингапура, напротив, в своем уведомлении от 10 августа 2017 года сосредоточилось главным образом на сообщении о рисках, связанных с ICO и покупкой токенов.
В России пока нет конкретных указаний от регуляторов. Тем не менее, на наш взгляд, применимость к ICO норм надзорного регулирования, предусмотренных Федеральным законом о рынке ценных бумаг и другими законодательными актами, а также обязанность публикации проспекта, должны оцениваться в каждом конкретном случае.
Исследование должно быть направлено на проверку:
квалификации цифровых токенов как «финансовых продуктов» в соответствии со статьей 1, пункт 1, подпункт «у» Федерального закона о рынке ценных бумаг, которая включает как «финансовые инструменты», так и «любую другую форму финансовых инвестиций»; наличия коммуникации, направленной на продвижение покупки или подписки на эти финансовые продукты и, следовательно, по крайней мере на представление основных характеристик таковых; если предложение адресовано инвесторам, проживающим в России. Если предложение соответствует всем трем критериям, ICO должно быть рассмотрено как публичное предложение финансовых продуктов в соответствии со статьей 1, пункт 1, подпункт «т» Федерального закона о рынке ценных бумаг, что повлечет за собой обязанность публикации проспекта.
Во многих случаях квалификация токенов как «финансовых продуктов» будет зависеть от возможности отнесения их к остаточной категории «финансовых инвестиций». В этом контексте уместно напомнить о консолидированной позиции регуляторов, согласно которой понятие «финансовых инвестиций» включает в себя три элемента:
инвестиции капитала; ожидание финансового возврата; и принятие риска, непосредственно связанного с капиталовложением. С другой стороны, квалификация ICO как «публичного предложения финансовых продуктов» также может привести к применению норм о «инвестиционных услугах и деятельности», норм о коллективном управлении активами (в случае управления ресурсами, собранными третьими сторонами), а также требований к лицензированию торговых платформ, занимающихся криптовалютами.
