22 августа, 2024
УПРАВЛЕНИЕ И ОБЯЗАТЕЛЬНЫЙ АУДИТ ИТАЛЬЯНСКОЙ КОМПАНИИ.
В Италии компаниями управляет либо совет директоров (consiglio di amministrazione), либо единоличный директор (amministratore unico). Совет директоров или единственный директор может делегировать определенные управленческие полномочия лицам, не являющимся директорами, для облегчения повседневного управления компанией. В этом документе обсуждается, как управляются и администрируются компании в соответствии с Гражданским кодексом Италии, включая: обычную модель согласно статье 2380; двойная модель (sistema Dualistico) согласно ст. 2409 октиес; и сингулярная модель (монистическая система).
ОБЩИЕ ВОПРОСЫ, СВЯЗАННЫЕ С УПРАВЛЕНИЕМ И ОБЯЗАТЕЛЬНЫМ АУДИТОМ
Общий
Компании имеют орган управления и надзорный орган.
Компании управляются либо Советом директоров («consiglio di amministrazione»), либо единоличным директором («amministratore unico»). Совет директоров или единственный директор может делегировать определенные управленческие полномочия лицам, не являющимся директорами (например, генеральному директору), чтобы облегчить повседневное управление компанией.
Структура и обязанности «надзорного органа» в SpA будут зависеть от характера самой компании. Все СПА должны иметь внутреннюю группу внешних аудиторов («Collegio Sindicale»), которая назначается для защиты интересов участников и кредиторов компании, обеспечивая, чтобы руководство действовало в соответствии с законом, принципами бухгалтерского учета и учредительным договором.
Помимо Комиссии внешних аудиторов, при определенных условиях СПА также должны назначить аудиторский орган для проверки счетов («revisore Legale dei Conti или Società di Reviewe Legale»), т.е. внешнего аудитора. Аудиторы контролируют счета компании, но также могут быть обязаны высказать мнение по некоторым предлагаемым сделкам. Кроме того, собрание акционеров в некоторой степени контролирует управление компанией. При определенных условиях, в частности, в случае существенных нарушений применимого устава, суд может назначить временного администратора для управления компанией таким образом, чтобы защитить ее активы, права участников и кредиторов.
С 1 января 2004 года СПА и САП имеют на выбор три модели, которые они могут использовать в качестве структуры управления. Эти три модели описаны ниже.
1 Обычная модель – статья 2380 и последующие
Обычная модель, которая будет применяться при отсутствии иного положения в уставе, предусматривает наличие органа управления (который может состоять из единоличного директора или совета директоров), надзорного органа и, при определенных условиях, отдельного аудиторского органа. тело.
В качестве надзорного органа будет выступать Комиссия внешних аудиторов. Внешние аудиторы назначаются собранием акционеров и могут также осуществлять функции бухгалтерского надзора, если компания не обращается к рынку рискового капитала или не подает консолидированную отчетность. Внешние аудиторы должны соответствовать требованиям, установленным применимым законодательством, и могут осуществлять аудиторскую деятельность, а также если они удовлетворяют требованиям, установленным действующим законодательством для аудиторского органа. Если внешние аудиторы не соответствуют требованиям, аудиторская деятельность должна осуществляться отдельным аудиторским органом.
2 Двойная модель (sistema Dualistico) – статья 2409 октиес.
Система двойной модели аналогична системе, предусмотренной законодательством Германии, и фактически известна в Италии как «немецкая модель». В двойной модели собрание акционеров назначает «Consiglio di Sorveglanza» (Наблюдательный совет), который отвечает за обеспечение управления компанией в соответствии с законом, уставом и стандартами надлежащего управления. Наблюдательный совет принимает необходимые меры в случае ненадлежащего управления и утверждает отчетность общества или консолидированную отчетность. Наблюдательный совет также назначает «consiglio di gestione» или Правление и контролирует деятельность этого совета. Правление несет ответственность за повседневное управление компанией. Кроме того, акционеры должны назначить внешний орган по надзору за бухгалтерским учетом («organo di controllo contabile»).
3 Сингулярная модель (монистическая система)
Единую модельную систему сравнивали с системой, существующей в Соединенном Королевстве. Собрание акционеров назначает Совет директоров, который затем назначает комитет по надзору за управлением («comitato per il controllo della gestione»), по крайней мере один член которого должен быть аудитором, зарегистрированным в реестре, проводимом Министерством юстиции. В обязанности комитета по надзору за управлением входит обеспечение управления компанией в соответствии с законом, учредительными документами компании и стандартами надлежащего управления. Также должен быть назначен орган по надзору за бухгалтерским учетом.
Srls будет иметь орган управления, который может состоять из одного или нескольких членов. Орган контроля или аудитор могут быть назначены добровольно. Если иное не предусмотрено уставом, контрольный орган Srl состоит из единственного эффективного члена. Тем не менее, Srl должна назначить контролирующий орган или аудитора, если соблюдены определенные пороговые значения (т.е. размер корпоративного капитала и оборота) (см. пункт [341]). Владельцы квот будут нести определенную ответственность за надзор за компанией. В случае отсутствия контролирующего органа квотировщики будут иметь право собирать определенную информацию о финансовых делах компании.
В этом документе обсуждается количество и квалификация директоров в соответствии с итальянским корпоративным законодательством.
B КОЛИЧЕСТВО И КВАЛИФИКАЦИЯ ДИРЕКТОРОВ
В обычной модели нет определенного количества директоров, установленного законом, а уставом предусмотрено минимальное и максимальное количество директоров, которые могут быть назначены. Собрание акционеров назначает директоров.
Директорами могут выступать как физические лица, так и компании. За исключением случаев, предусмотренных особыми видами бизнеса (трастовые компании и компании, владеющие кораблями и самолетами), требование итальянского гражданства отсутствует. Иностранные директора должны получить итальянский налоговый кодекс. Уставом могут быть предусмотрены дополнительные условия назначения директоров.
Сотрудники могут выступать в роли директоров.
В Италии определенные типы лиц могут быть лишены по закону права становиться директорами и, следовательно, рассматриваются законом как не имеющие права управлять компанией. В этом документе обсуждается назначение и увольнение директоров в Италии, включая уходящих в отставку директоров.
C НАЗНАЧЕНИЕ И ОТСТРАНЕНИЕ ДИРЕКТОРОВ
1 генерал
Определенные типы лиц могут быть лишены по закону права становиться директорами и, следовательно, рассматриваются законом как не имеющие права на это. К ним относятся банкроты, дисквалификация которых длится до тех пор, пока их имя не будет удалено из государственного реестра, а также те, кто дисквалифицирован по решению суда, например, после осуждения за уголовное преступление. Назначение таких лиц будет недействительным.
Кроме того, существует категория лиц, чья занятость или квалификация считаются несовместимыми с должностью директора компании. К ним относятся, среди прочего:
а) государственные служащие;
(b) нотариусы и адвокаты (которые могут выполнять другие административные функции, не наделенные какими-либо управленческими полномочиями);
(c) Члены Парламента; и
(d) Президент и члены CONSOB (регулирующий орган Фондовой биржи).
Согласно статье 2387 Гражданского кодекса, устав может подчинять назначение директора кандидату, обладающему требованиями «надежности, профессионализма и независимости».
Кроме того, в случае компаний, созданных по единой модели, по крайней мере одна треть директоров должна соответствовать критериям независимости, необходимым для членов Комиссии внешних аудиторов (см. ниже).
Вообще говоря, директора имеют право на вознаграждение за свою должность. Фактическая компенсация определяется либо уставом, либо собранием членов.
2 Назначение
Первые директора компании назначаются в учредительном договоре.
В Srls и обычных и двойных моделях SpA обычное собрание акционеров обычно является органом, компетентным назначать директоров в течение срока существования компании, и назначение новых директоров должно быть специально указано в повестке дня собрания. Меморандум компании может содержать особые положения в отношении назначения новых директоров; общие положения включают предпочтение директорам, являющимся акционерами. Кроме того, соглашения акционеров также могут регулировать механизм назначения. Однако директор в любом случае должен быть назначен собранием акционеров.
Совет директоров может назначить директора для замены одного или нескольких директоров, которые ушли в отставку, умерли или лишились своей должности. Совет может заменить отсутствующего директора только в том случае, если большинство директоров, назначенных собранием акционеров, остаются в должности – в противном случае собрание акционеров должно быть созвано как можно скорее для назначения нового совета директоров. Назначение заместителя директора должно быть одобрено Комиссией внешних аудиторов. В компаниях с двойной моделью наблюдательный совет назначает новых директоров. Замещающий директор останется в должности до следующего очередного собрания акционеров.
Если государство или государственный орган имеет акции SpA, устав может разрешать государству или государственному органу назначать одного или нескольких директоров.
Государство или государственный орган также может иметь право назначать директора, независимо от пакета акций, в СПА, действующих в определенных секторах.
Вообще говоря, замещающие директора будут оставаться в должности до тех пор, пока существующие директора, но уставом или собранием акционеров может быть предусмотрен другой срок полномочий.
Чтобы быть назначенными на законных основаниях, директора, назначенные в течение срока существования компании, должны принять свое назначение, а затем подать заявление о своем назначении в Реестр предприятий в течение 30 дней с даты назначения; полномочия, предоставленные директорам, должны быть также зарегистрированы в Регистре предприятий, а также в налоговых органах. Неподача заявления о назначении или несвоевременная подача заявления повлекут за собой наложение административных штрафов на каждого директора.
Не существует юридических ограничений на продолжительность назначения директоров Srl, и поэтому обычно это будет на неопределенный период, если в уставе компании не предусмотрены положения, ограничивающие продолжительность назначения.
«Аккомандатари» SapA, которые автоматически становятся директорами компании, также назначаются на неопределенный период времени, независимо от того, что в уставе предусмотрено обратное.
Директора SpA с обычной или единственной структурой могут назначаться максимум на три финансовых года. Это правило также распространяется на членов управляющего комитета СПА двойной модели. Однако они могут переназначаться неограниченное количество раз. При отсутствии в уставе иного положения срок полномочий директоров истечет в дату собрания акционеров, созванного для утверждения финансовой отчетности за третий финансовый год работы директоров.
3 уходящих в отставку директоров
Директора уходят в отставку в следующих случаях:
(1) Истечение срока полномочий; в СПА директора могут назначаться максимум на три финансовых года, тогда как в Срлс они также могут назначаться бессрочно, если это предусмотрено уставом.
(2) Смерть.
(3) Отставка. Это должно быть в письменной форме. Компания может требовать возмещения ущерба от директора, ушедшего в отставку без «уважительной причины». Отставка вступит в силу немедленно, если большая часть совета директоров останется на своем посту.
(4) Отстранение от должности собранием акционеров. В SpA отстранение от должности происходит автоматически, когда собрание акционеров решает возбудить судебный иск в связи с нарушением обязанностей директора на основании голосования акционеров, владеющих не менее одной пятой капитала компании. Вообще говоря, отстранение должно быть подтверждено «уважительной причиной», которая включает в себя: нарушение обязанностей директоров по добросовестности, потерю уверенности в способностях директора и т. д. Отстранение без «уважительной причины» является эффективным, однако отстраненный директор может требовать возмещения убытков против компании и, при определенных обстоятельствах, против ее участников. «Уважительная причина» не требуется для увольнения директора Srl, однако, если директор получает вознаграждение за свою должность и не получил надлежащего уведомления, он/она может требовать компенсации за ущерб.
(5) Дисквалификация в случае возникновения ситуации, которая лишает директора права занимать должность.
(6) Действие пункта «одновременно стабунт, одновременно кадент». По такому пункту держателям акций/квот предоставляется больший контроль над управлением компанией; Фактически, в соответствии с положением «одновременно stabunt, simul cadent», если один из директоров уходит с должности, то все остальные директора также должны уйти с должности, и директора должны созвать срочное собрание акционеров для назначения нового совета директоров. .
(7) Ликвидация компании и, при определенных обстоятельствах, слияния и поглощения.
В двойных СПА члены правления могут быть отстранены от должности членами наблюдательного совета в любое время, за исключением того, что отстранение без уважительной причины повлечет за собой основание для иска.
В случае SapA аккомандатарио может быть отстранен от должности в следующих случаях:
(1) Смерть. Некоторые комментаторы утверждают, что смерть «аккомандатарио» просто прекращает его или ее должность директора, оставляя его или ее долю в компании, чтобы перейти к его или ее наследникам, которые станут «аккоманданти». Другие предполагают, что смерть приведет к немедленной ликвидации доли «аккомандатарио», которая перейдет к его или ее имуществу.
(2) Отстранение от должности. Это должно произойти посредством внеочередного собрания акционеров. При отсутствии «уважительной причины» можно требовать возмещения ущерба. После увольнения «accomandatario» станет «accomandante» и получит ограничение ответственности.
(3) Отставка. Либо продав свою долю в компании, либо уйдя с должности «аккомандатарио» и став «аккоманданте».
(4) Ликвидация компании, слияния и поглощения.
(5) Возраст. В соответствии с существующей практикой устав может предусматривать автоматическое отстранение от должности аккомандатарио, когда он/она становится старше определенного возраста, предусмотренного уставом. Исполнение этого пункта является предметом споров среди комментаторов.
О факте ухода директора с должности необходимо сообщить в Регистр предприятий в течение 30 дней.
Что касается Гражданского кодекса Италии, директора должны действовать старательно и на информированной основе (при необходимости используя отчеты экспертов и советы), чтобы обеспечить разумное управление компанией. В этом документе обсуждаются положительные обязанности директоров в соответствии с Гражданским кодексом Италии, статья 2381, а также их отрицательные обязанности.
D ОБЯЗАННОСТИ ДИРЕКТОРОВ
1 Позитивные пошлины – статья 2381
Директора должны действовать старательно и информированно (при необходимости используя отчеты и советы экспертов), чтобы обеспечить разумное управление компанией.
На наблюдательный совет возлагается «обязанность бдительности», то есть обязанность контролировать управление компанией, чтобы гарантировать, что организационные, административные и бухгалтерские ресурсы компании соответствуют размеру и характеру бизнеса, а также уведомлять на регулярной основе – не реже одного раза в 180 дней – директорам и внешним аудиторам текущего управления и прогнозируемого развития бизнеса.
Совет директоров (или комитет управления в сдвоенных компаниях) может запросить информацию и/или документацию у своих делегатов. Он должен обеспечить адекватность организационных, административных и бухгалтерских ресурсов компании, изучить стратегические, производственные и финансовые планы компании и оценить текущую деятельность компании. Директора также осуществляют операции, необходимые для реализации корпоративных целей.
Кроме того, директора должны действовать старательно и в соответствии с законом, уставом и подзаконными актами. Стандарт усердия определен в статье 2392 Гражданского кодекса, согласно которому директора должны проявлять усердие, требуемое «характером должности и конкретными сферами их компетенции». Кроме того, директора несут солидарную ответственность, если они не смогли предотвратить действия, наносящие ущерб, или если они уже произошли и если директорам стало известно, что они не смогли смягчить какой-либо ущерб.
Директора также несут ответственность перед кредиторами компании за нарушение обязательств, связанных с сохранением целостности активов компании.
Кроме того, директора публичных компаний должны раскрывать CONSOB свои операции с акциями компании или соответствующими финансовыми инструментами.
2 Отрицательные пошлины
Директорам запрещено совершать определенные действия, например, они не могут подписаться на собственные акции компании от имени компании, они не могут оказывать финансовую помощь для приобретения акций компании в обстоятельствах, отличных от предусмотренных законом, или выпускать акции для стоимость меньше их номинальной стоимости.
Кроме того, существуют общие запреты действиям директора в случае конфликта интересов или конкуренции с бизнесом компании. Согласно статье 2390 Гражданского кодекса директора не могут ни выступать в качестве директоров или управляющих директоров конкурентов, ни осуществлять за их счет конкурирующую деятельность. Кроме того, директора могут быть привлечены к ответственности за ущерб, причиненный компании в результате использования данных, информации или деловых возможностей, которые они получили благодаря своей должности.
Устав или решение собрания акционеров могут разрешить директору осуществлять деятельность, конкурирующую с обществом. Отсутствие такого разрешения может квалифицироваться как «уважительная причина» для увольнения, и компания может подать иск о возмещении ущерба против директора. Кроме того, директорам публичных компаний запрещено совершать какие-либо операции в отношении финансовых инструментов компании, используя конфиденциальную информацию, полученную в силу их служебных полномочий; запрет распространяется на все операции, в том числе осуществляемые через посредника. Нарушение этого запрета квалифицируется как преступление.
В Италии корпорацией может управлять либо единоличный директор (amministratore unico), либо совет директоров (consiglio di amministrazione). В этом документе обсуждаются природа и характеристики единоличного директора и совета директоров в соответствии с Гражданским кодексом Италии.
E ЕДИНСТВЕННЫЙ ДИРЕКТОР И СОВЕТ ДИРЕКТОРОВ
Корпорацией может управлять либо единоличный директор («amministratore unico»), либо совет директоров («consiglio di amministrazione»).
1 Единоличный директор
Единоличный директор обладает полномочиями управления компанией и правом ее юридического представления. Полномочия по управлению конкретными сделками могут быть делегированы одному или нескольким доверенным лицам.
Публичные компании не могут управляться единоличным директором.
2 Совет директоров
Генерал
Согласно статье 2380bis Гражданского кодекса управление компанией является исключительной обязанностью директоров, которые выполняют операции, необходимые для реализации корпоративных целей. Совет директоров возглавляет председатель Совета, назначаемый собранием акционеров или Советом директоров. Устав может содержать положение, регулирующее порядок назначения.
Председатель имеет следующие обязанности, если уставом не предусмотрено иное:
(1) созывать заседания Совета;
(2) определять повестку дня заседаний Совета;
(3) координировать работу директоров; и
(4) обеспечить предоставление директорам адекватной информации по вопросам повестки дня.
Совет директоров может делегировать свои полномочия либо директору, либо лицу, не являющемуся директором, которое в этом случае будет подчиняться обязанностям генеральных директоров.
б Заседания Совета директоров
Председатель обязан созывать собрания, когда это необходимо или по требованию другого директора. Уведомление о созыве должно быть разослано всем членам Совета директоров, и невыполнение этого требования может привести к недействительности собрания в случае отсутствия некоторых директоров.
Председатель несет ответственность за объявление кворума. Директора должны присутствовать на собрании лично (доверенные лица не допускаются), и устав может разрешать директорам присутствовать на собрании любыми средствами телекоммуникации, обеспечивающими надлежащее участие в обсуждении.
Директора, у которых имеется конфликт интересов, могут голосовать на заседаниях Совета директоров, однако о конфликте необходимо сообщить другим директорам во время соответствующего собрания до того, как они проголосуют. Согласно статье 2391 Гражданского кодекса директора, отсутствовавшие на собрании или несогласные с принятым решением с конфликтом интересов, имеют три месяца на обжалование решения, причиняющего вред компании. Решение может быть законно оспорено только в том случае, если большинство, необходимое для принятия решения, не было бы достигнуто без голосования директора с конфликтом интересов. Бремя доказывания конфликта интересов ложится на сторону, оспаривающую решение.
Наконец, статья 2388 Гражданского кодекса предусматривает, что решения, принятые в нарушение закона или устава, могут быть оспорены только несогласными или отсутствующими директорами или внешними аудиторами в течение 90 дней с момента принятия решения. Члены компании могут оспорить решения Совета директоров, которые наносят ущерб их правам.
В соответствии с итальянским корпоративным законодательством нарушение обязанностей директоров, повлекшее за собой причинение компании ущерба, может повлечь за собой ответственность директоров перед компанией и ее кредиторами. В рамках комментариев по управлению и администрированию компаний в Италии в этом документе обсуждается гражданская и уголовная ответственность директоров.
F ОТВЕТСТВЕННОСТЬ ДИРЕКТОРОВ
1 Гражданская ответственность
Ответственность перед компанией
Нарушение обязанностей директора, повлекшее за собой причинение компании ущерба, может повлечь за собой ответственность директора перед компанией и ее кредиторами. Это касается как одного директора, так и Совета директоров. В последнем случае Совет директоров в целом будет нести солидарную ответственность за действия всех директоров при условии, что они не передали свои полномочия доверенному лицу. В случае делегирования полномочий фактический поверенный будет привлечен к ответственности, в то время как директора, ответственные за делегирование полномочий, будут привлечены к ответственности только в том случае, если они нарушили обязанность бдительности («culpa in vigilando») в отношении поверенного. по факту деятельность. Кроме того, директор, выразивший несогласие, не будет привлечен к ответственности, если его несогласие было зафиксировано в протоколе совета директоров и если Группа внешних аудиторов была уведомлена о таком несогласии (см. пункт [341]).
Компания может впоследствии ратифицировать решение директора и тем самым снять с него ответственность.
Примеры поведения, которое может повлечь за собой ответственность директоров:
(1) управленческие решения, которые приводят к нанесению ущерба обществу. Ответственность может возникнуть, если решение, причиняющее ущерб компании, не было принято директором, проявившим необходимую осмотрительность, и ущерб был предсказуем на момент принятия решения;
(2) нарушения в ведении бухгалтерских книг или составление отчетов, скрывающих убытки;
(3) неустранение нарушений в управлении, имевших место до назначения директора. При вступлении в должность, в силу общей обязанности проявлять бдительность и обязанности действовать осознанно, директор должен убедиться, что предыдущее руководство компанией было правильным, а в противном случае принять меры по устранению любых нарушений.
Срок исковой давности по искам к директору составляет пять лет со дня ухода директора с должности. На компании лежит бремя доказывания противоправного поведения, понесенного компанией ущерба и причинно-следственной связи между ними. Ущерб будет испрашиваемым средством правовой защиты.
б Ответственность перед кредиторами
Солидарная ответственность возникает в случае поведения, которое нарушает общую обязанность директора защищать активы компании, вызывая уменьшение активов и тем самым препятствуя кредиторам взыскать свою дебиторскую задолженность. Директора, принявшие правильные управленческие решения с неудачными результатами, ответственности не несут. Срок исковой давности составляет пять лет с даты, когда активы компании стали недостаточными для погашения долгов компании или с даты, когда кредитор мог обнаружить бесхозяйственность, проявив разумную осмотрительность. Бремя доказывания лежит на кредиторе, который должен доказать, что директор нарушил свои обязанности и что это привело к убыткам компании. Доступным средством правовой защиты будет возмещение ущерба, который будет возмещен за потерянные суммы, а также за потерю дохода от этой суммы.
c Ответственность перед акционерами и/или третьими лицами
Директора будут нести ответственность за умышленное или небрежное поведение (например, утверждение неверной финансовой отчетности, искажение финансового положения компании, невыделение новых акций при перераспределении акций), причинившее прямой ущерб активам компании, акции/ держатель квоты или третье лицо.
Ответственность перед третьей стороной может возникнуть, например, при предоставлении третьей стороне документов, которые вводят в заблуждение относительно финансового положения компании, с целью обеспечения кредитной линии.
Ответственность будет нести все директора, давшие согласие на это решение. Бремя доказывания лежит на истце, который должен доказать умышленное поведение или халатность со стороны директора. Срок исковой давности составляет пять лет с даты совершения наносящего ущерб действия, и доступным средством правовой защиты является возмещение понесенного ущерба.
2 Уголовная ответственность
Итальянские корпоративные законы предусматривают широкий спектр преступлений, применимых к директорам. Сама компания не будет нести уголовную ответственность, но при определенных обстоятельствах может быть привлечена к административной ответственности за свою деятельность. Директора не несут солидарной ответственности за уголовные преступления, но может применяться концепция пособничества и подстрекательства к совершению преступления.
Уголовная ответственность директора будет определяться со ссылкой на требования отдельного правонарушения, но обычно существует требование наличия сознания и/или умысла.
Срок исковой давности, применимый к ответственности, если он установлен конкретным правонарушением. Наказания также могут быть установлены в зависимости от правонарушения и могут заключаться в тюремном заключении и/или штрафе. Также предусмотрена конфискация доходов от преступления, будь то прибыль или полученные товары.
В этом документе рассматриваются другие должностные лица компании в соответствии с итальянским корпоративным законодательством, а именно: фактический директор (Amministratore di Fatto); генеральный директор (Direttore Generale); группа официальных аудиторов (Collegio Sindicale); аудит аудиторской компании (Società di Revisione); наблюдательный совет; а также правление и наблюдательный совет (Consiglio di Sorveglanza) компаний двойной модели.
ДРУГИЕ ДОЛЖНОСТНЫЕ ЛИЦА КОМПАНИИ
1 фактический директор
Фактический директор — это человек, который управляет компанией, не будучи официально назначенным директором. Определяющей особенностью этой роли является принятие управленческих решений от имени компании.
Как гражданская, так и уголовная ответственность возлагается на фактического директора, на которого возлагаются те же обязанности, что и на формального директора.
2 Генеральный директор («Генеральный директор»)
Генеральный менеджер может быть как сотрудником компании, так и несотрудником и может быть членом совета директоров. Генеральный директор реализует решения совета директоров и участвует в управлении компанией. Никаких ограничений не применяется к числу генеральных менеджеров, которые могут быть назначены, и к сроку их полномочий.
Генеральному директору могут быть предоставлены полномочия представлять компанию в сделках с третьими лицами. Полномочия, предоставленные генеральному директору, должны быть зарегистрированы в Регистре предприятий.
Совет директоров (или единственный директор) будет нести ответственность за инструктирование генерального директора; Обязанности директоров распространяются и на генерального директора.
3 Комиссия внешних аудиторов («Комиссия аудиторов»)
SpA и SapAs всегда имеют группу внешних аудиторов или аудитора; в то время как в соответствии со статьей 2477 Гражданского кодекса ООО должно иметь такую панель только в том случае, если:
(a) Srl представляет консолидированную финансовую отчетность;
(b) контролирует компанию, которая обязана проводить аудит своей отчетности;
(c) в течение двух последовательных финансовых лет достигаются два из следующих пороговых значений:
(i) общие активы равны (или превышают) 2 200 000 евро,
(ii) среднее количество сотрудников в течение финансового года составляло 10 или более, или
(iii) доход от продаж и выполненной работы равен или превышает 2 000,00 евро.
Обязательное назначение надзорного органа или аудитора, упомянутого в пункте (c), прекращается, если в течение трех последовательных финансовых лет ни один из вышеуказанных пределов не превышен.
На контрольный орган Srl, если он назначен, распространяются положения, применимые к Группе внешних аудиторов SpA.
Как правило, внешние аудиторы должны проверить, соблюдает ли руководство компании применимое законодательство, а также принципы бухгалтерского учета и аудита. Существуют дополнительные обязанности группы внешних аудиторов листинговых компаний.
В СПА группа внешних аудиторов состоит из трех или пяти действующих аудиторов и двух заместителей аудиторов. По крайней мере, один действующий аудитор и один альтернативный аудитор должны быть зарегистрированы в Реестре аудиторов, который ведется Министерством юстиции, а остальные аудиторы должны иметь квалификацию, установленную Министерством юстиции. На внешних аудиторов распространяются правила дисквалификации и несовместимости, аналогичные правилам директоров, и они получают вознаграждение за свои услуги. Согласно итальянской практике, внешние аудиторы обычно выбираются из числа бухгалтеров.
Первые аудиторы назначаются при регистрации, и срок их полномочий составляет три финансовых года.
Аудиторы могут уйти в отставку, но могут быть привлечены к ответственности за ущерб, нанесенный компании, если они сделают это без «уважительной причины». Акционеры также могут принять решение об увольнении штатных аудиторов, но это должно быть по «уважительной причине», и решение должно быть представлено в суд на утверждение. Если аудитор не присутствует на двух заседаниях Совета директоров подряд без уважительных причин, он автоматически лишается должности.
Группа внешних аудиторов должна собираться каждые 90 дней. Обязанности внешних аудиторов различаются в зависимости от того, контролируют ли аудиторы управление и бухгалтерский учет корпорации или исключительно руководство, в то время как для надзора за бухгалтерским учетом назначается аудиторский орган.
Если группе внешних аудиторов требуется контролировать бухгалтерский учет, она должна проверить адекватность ресурсов, которые компания предоставила для бухгалтерского учета, и соблюдать правила для внешних аудиторов. Он должен проводить проверки ежеквартально, чтобы гарантировать правильность и точность бухгалтерского учета компании.
Если группе внешних аудиторов требуется контролировать управление компанией, то она должна обеспечить соблюдение закона и положений устава, а также правильное управление компанией с учетом адекватности имеющихся управленческих ресурсов. . Внешние аудиторы обязаны присутствовать на заседаниях Совета директоров и Исполнительного комитета (если он назначен). Они также должны присутствовать на собраниях акционеров.
Внешние аудиторы должны соблюдать высокие стандарты, предусмотренные законом, и невыполнение этого требования может повлечь за собой гражданскую или уголовную ответственность. Они несут солидарную ответственность по своим обязанностям перед директорами компании и друг перед другом, но несут личную ответственность по своим обязательствам перед компанией и кредиторами. Они должны выполнять свои обязанности с профессионализмом и усердием, требуемыми характером их должности.
Всякий раз, когда комиссия внешних аудиторов обнаруживает управленческие или финансовые нарушения, она должна принять меры, чтобы остановить незаконную деятельность. Аудиторы должны внести любое мнение, противоречащее действиям руководства, в книгу протоколов заседаний Совета внешних аудиторов. Они также должны информировать владельцев акций/квот и в экстренных случаях могут созвать внеочередное собрание акционеров. Если акционеры не предпримут никаких действий, Совет может сообщить об этом прокурору.
4 Аудит аудиторской компании («Аудиторская компания»)
СПА подлежат аудиту аудиторской компании; СПА, акции которых обращаются на бирже, проверяются аудитором, утвержденным CONSOB. Если компания не обязана составлять консолидированную финансовую отчетность, аудит может быть проведен внешними аудиторами (при условии, что все они имеют на это лицензию). Внешние аудиторы назначаются на три финансовых года; и может быть назначен повторно. На аудиторов распространяются те же правила профессионального поведения, а также юридические обязанности и ответственность, что и на внешних аудиторов; внешние аудиторские компании несут солидарную ответственность с отдельными участниками компании, проводящими аудит.
В соответствии с Законодательным декретом № 39 от 27 января 2010 г. с изменениями, внесенными Законодательным декретом № 135 от 17 июля 2016 г., в обязанности аудиторов входит:
(a) проводить проверки на предмет надлежащего ведения счетов компании и точности записей в счетах;
(b) проверить, что счета (или консолидированные счета, где это применимо) соответствуют бухгалтерским записям и соответствуют надлежащим процедурам бухгалтерского учета; и
(c) предоставлять отчет о счетах или консолидированных счетах.
Аудиторы могут запрашивать у компании документы и проводить проверки на местах. Аудиторы могут нести ответственность перед компанией, акционерами и кредиторами третьих сторон за любые убытки, возникшие в результате невыполнения ими своих обязанностей.
Внешние аудиторы также обязаны дать заключение по любому предлагаемому увеличению капитала, слиянию или распределению прибыли.
Аудиторы несут солидарную ответственность с директорами перед компанией, акционерами и другими третьими лицами за ущерб, возникший в результате нарушения их профессиональных обязанностей.
5 Наблюдательный совет
В единых модельных СПА наблюдательный совет должен назначаться Советом директоров, в состав которого входят директора, отвечающие требованиям надежности, профессионализма и независимости. Он будет исполнять свои обязанности до тех пор, пока находится в должности Совет директоров.
Роль наблюдательного совета заключается в мониторинге организационной структуры, систем внутреннего контроля, бухгалтерского учета и управления компанией, а также в выполнении любых других задач, возложенных на него Советом директоров.
Члены наблюдательного совета несут такую же гражданскую ответственность, как и внешние аудиторы; уголовная ответственность зависит от характера правонарушения.
6 компаний двойной модели – правление
В компаниях с двойной моделью статья 2409 Octies и Novies Гражданского кодекса требует и регулирует наличие правления («Consiglio di Gestione»).
Правление должно состоять как минимум из двух членов. Их первоначальное назначение будет установлено учредительными документами компании, а продолжительность их полномочий составит три финансовых года компании, хотя в конце этого периода они будут переизбраны. Член правления может быть уволен Наблюдательным советом в любое время («consiglio di sorveglanza»), но будет иметь право требовать компенсацию за увольнение, если увольнение не оправдано «уважительной причиной». Именно наблюдательный совет несет ответственность за назначение новых членов правления в течение срока существования компании.
Обязанности правления определены статьей 2409 novies, в которой говорится, что управление компанией является его исключительной ответственностью, и указывается, что оно должно делать все необходимое для достижения корпоративных целей компании.
Иск к членам правления, а также наблюдательному совету могут быть предъявлены как самой компанией, так и ее участниками.
7 компаний двойной модели – наблюдательный совет
В дуалистических компаниях наличие наблюдательного совета требуется в соответствии со статьей 2409 октиес и регулируется статьей 2409 дуодеции Гражданского кодекса.
Наблюдательный совет должен состоять как минимум из трех членов, по крайней мере один из которых должен быть внесен в реестр аудиторов, проводимый Министерством юстиции, и на него могут распространяться другие предварительные условия, предусмотренные уставом. Назначение в члены сначала осуществляется на основании устава, а затем, как правило, акционерами. Члены останутся на своих постах в течение трех финансовых лет.
Обязанности наблюдательного совета представляют собой смесь обязанностей, которые в противном случае возлагались бы на Совет внешних аудиторов или собрание акционеров, и включают, среди прочего:
(a) утверждение годовой отчетности (или любой консолидированной отчетности);
(b) назначение и отзыв членов управляющего комитета, а также определение вознаграждения членов;
(c) обеспечение того, чтобы компания управлялась в соответствии с законом и подзаконными актами, а также с соблюдением принципов правильного управления и что управление, организация и бухгалтерский учет компании являются адекватными; и
(d) принятие мер против членов управляющего комитета.
Наблюдательный совет обязан один раз в год отчитываться перед акционерами в письменной форме о своей деятельности.
Стандартом внимательности, требуемой от членов Совета, является усердие в той степени, которая требуется характером должности. Члены наблюдательного совета несут солидарную ответственность с правлением за действия или бездействие, причинившие ущерб, если такие действия или бездействие не имели бы места, если бы члены наблюдательного совета действовали в соответствии с требуемым стандартом добросовестности.
Уголовная ответственность будет зависеть от фактического характера правонарушения.
