28 janvier, 2018

Guide sur le cadre réglementaire des fonds d’investissement alternatifs en Italie

Quelle législation régit la création et le fonctionnement des fonds d’investissement alternatifs ?

Les FIA italiens sont réglementés principalement par :

Décret législatif n° 58 du 24 février 1998 sur la loi de finances consolidée ( Loi de finances consolidée, TUF ) ;
Règlement de la Banque d’Italie du 19 janvier 2015 sur la gestion collective de portefeuille ( Règlement sur la gestion collective de l’épargne ) ;
Arrêté ministériel du 5 mars 2015, n. 30 mettant en œuvre l’art. 39 TUF ;
Communications, orientations et lignes directrices de la Banque d’Italie, de la CONSOB et de l’ESMA.
La Commission italienne des valeurs mobilières et des changes ( Commissione Nazionale per la Società e la Borsa (CONSOB)) Règlement no. 11971 du 14 mai 1999, contenant le Règlement sur les émetteurs (Règlement CONSOB).
Loi Banque d’Italie et CONSOB du 29 octobre 2007 concernant le Règlement sur l’organisation et les procédures intermédiaires fournissant des services d’investissement ou de gestion de placements collectifs (Règlement Commun).
Règlement délégué (UE) n°. 231/2013, en ce qui concerne les exemptions, les conditions générales de fonctionnement, les dépositaires, l’effet de levier, la transparence et la surveillance.

Bien entendu, tous les FIA italiens sont impactés sur le plan opérationnel par la Directive 2011/61/UE sur les gestionnaires de fonds d’investissement alternatifs (la « Directive AIFM »).

Les gestionnaires ou conseillers de fonds d’investissement alternatifs doivent-ils être agréés, autorisés ou réglementés par un organisme de réglementation ?

Tous les gestionnaires de FIA italiens doivent être agréés par la Banque d’Italie après consultation de la CONSOB (l’Autorité italienne des services financiers). L’autorisation sera accordée par la Banque d’Italie dans un délai de 90 jours calendaires à compter du jour du dépôt de la demande. La Banque d’Italie peut suspendre le délai une ou plusieurs fois si elle nécessite des documents et/ou informations supplémentaires. En règle générale, la procédure d’autorisation ne doit pas dépasser 120 jours.

Les fonds d’investissement alternatifs doivent-ils eux-mêmes être agréés, autorisés ou réglementés par un organisme de réglementation ?

Les FIA eux-mêmes n’ont pas besoin d’être agréés, mais leurs réglementations doivent être approuvées par la Banque d’Italie.

Le régime réglementaire fait-il une distinction entre les fonds d’investissement alternatifs à capital variable et à capital variable (ou fait-il une différence entre les différents types de fonds) et si oui, comment ?

Arrêté ministériel du 5 mars 2015, n. 30 distingue 4 types de FIA italiens :

FIA ouvert italien ;
FIA fermé italien ;
FIA immobilier italien ; et
FIA réservé italien (veuillez noter que les fonds réservés peuvent être ouverts et/ou fermés).

FIA ouverts italiens

Le capital d’un FIA ouvert italien peut être investi dans :

instruments financiers négociés sur un marché réglementé ; et/ou
dépôts bancaires.

Il peut également investir dans des instruments financiers non négociés sur un marché réglementé, si le montant de l’investissement n’excède pas 20 % du capital.

Les investisseurs ont le droit de demander le rachat des parts/actions du capital d’un FIA Ouvert au moins une fois par an. Par ailleurs, le FIA doit calculer la valeur des parts/actions chaque année ou à chaque émission de nouvelles parts/actions. Les investisseurs ont le droit de recevoir le rachat dans un délai de 15 jours à compter de la demande.

FIA fermés italiens

Le capital d’un FIA fermé italien peut être investi dans :

les biens immobiliers, les droits immobiliers (y compris les droits résultant de contrats de crédit-bail immobilier à caractère translationnel et de relations de concession) et les participations dans des sociétés immobilières, les parts d’autres FIA immobiliers ;
les crédits et titres de créance, y compris les créances associées au capital de l’OPC (en d’autres termes, ces FIA fermés peuvent être investis en crédits et titres de créance et, en même temps, fournir des financements à des tiers) ; et/ou
d’autres actifs pour lesquels il existe un marché et qui ont une valeur déterminable avec certitude au moins tous les 6 mois.

Le rachat des parts/actions du capital d’un FIA Fermé s’effectue à l’échéance du fonds. A cet égard, il convient de noter que le règlement du FIA peut autoriser le rachat anticipé des parts/actions dans les cas suivants : (i) à l’initiative du gérant du FIA, à tous les participants, au prorata des actions possédées par chaque participant ; (ii) à la demande d’un seul participant, pour un montant : (iia) non supérieur aux sommes acquises grâce à une nouvelle souscription ; (iib) pas supérieur à la valeur des prêts reçus par le FIA, même s’ils ne dépassent pas 10 % de la valeur du FIA.

La loi ne fixe pas de durée minimale ou maximale pour un FIA fermé, bien que ces types de FIA arrivent généralement à échéance après 5 à 10 ans.

FIA immobiliers italiens

Les FIA immobiliers italiens sont des FIA fermés qui peuvent investir dans :

les biens immobiliers, les droits immobiliers (y compris les droits résultant de contrats de crédit-bail immobilier à caractère translationnel et de relations de concession) et les participations dans des sociétés immobilières, les parts d’autres FIA immobiliers.

La valeur de ce type d’investissement immobilier ne peut être inférieure aux 2/3 de la valeur brute de l’ensemble des investissements réalisés par le FIA, réduite à 51% si au moins 20% du capital du FIA est investi dans des opérations de titrisation impliquant les biens immobiliers, les droits de propriété immobilière ou les crédits garantis par une hypothèque.

FIA réservés italiens

Les FIA réservés italiens sont des fonds d’investissement alternatifs réservés exclusivement :

aux investisseurs professionnels ; et/ou
aux investisseurs non professionnels. qui souscrivent des actions du FIA pour un montant d’au moins 500 000 € ; ce seuil ne s’applique pas aux actions/parts souscrites par les dirigeants et/ou salariés du AIFM.

Un FIA réservé italien peut être ouvert ou fermé.

En quoi consiste le processus d’autorisation ?

La Banque d’Italie (après consultation de la CONSOB) autorisera un AIFM lorsque les conditions suivantes, entre autres, seront remplies :

la société a adopté la forme d’une société privée à responsabilité limitée par actions (società per azioni ou SpA) ;
la société a son siège social et son siège social en Italie ;
le capital social minimum, exigé par la Banque d’Italie, a été entièrement libéré ;
toutes les personnes exerçant des fonctions d’administration, de direction et de surveillance satisfont à certaines exigences d’intégrité, d’expérience, de professionnalisme, d’équité et d’indépendance ;
tous les actionnaires détenant au moins 10 % des droits de vote de la société satisfont à certaines exigences d’intégrité, d’équité et de solidité financière (pour une description détaillée, veuillez consulter ci-dessous la Section IV du présent Mémorandum) ;
assurer une gestion saine et prudente de la société, compte tenu, entre autres, de la qualité des actionnaires, de la solidité financière de ces mêmes actionnaires, de la capacité de la société à respecter les dispositions régissant ses activités, de l’adéquation de la structure de la société. groupe pour permettre une surveillance efficace, l’absence de soupçon raisonnable que les actionnaires soient liés au blanchiment d’argent ou au financement du terrorisme ;
la structure du groupe dont fait partie la société ne porte pas préjudice au contrôle efficace de la société ;
le dépôt, accompagné de l’acte constitutif et des statuts, d’un programme d’opérations initiales (« PAI ») et d’un rapport sur la structure organisationnelle (« RSO »).

L’autorisation sera refusée si, après vérification des conditions ci-dessus, la Banque d’Italie estime que la gestion saine et prudente de l’entreprise n’est pas assurée.

La demande d’approbation d’un règlement FIA auprès de la Banque d’Italie doit annexer :

Le règlement du Fonds ;
Un affidavit de la banque dépositaire dans lequel la banque déclare qu’elle est autorisée par la Banque d’Italie à fournir des services de dépositaire ;
Un affidavit de l’AIFM montrant qu’il a évalué que la banque dépositaire remplit les exigences d’autonomie.

Le règlement est réputé approuvé 60 jours après la date de réception par la Banque d’Italie de la demande accompagnée de toute la documentation nécessaire.

Existe-t-il des exigences locales en matière de résidence ou de qualification ?

Le GFIA doit avoir son siège social et son siège social en Italie.

Quels prestataires de services sont nécessaires ?

Le gestionnaire doit conclure un accord avec une banque dépositaire pour conserver les actifs du fonds.

Le contrôle légal des comptes doit être confié à un cabinet d’audit indépendant ( revisore legale dei conti ) inscrit au registre public concerné.

Quels accords de coopération ou de partage d’informations ont été conclus avec d’autres gouvernements ou régulateurs ?

La liste des accords et actions de coopération est disponible sur le site Internet du ministère de l’Économie et des Finances (http://www.finanze.gov.it/opencms/it/fiscalita-comunitaria-e-internazionale/convenzioni-e-accordi/ ).

Structures de fonds

Quelles sont les principales structures juridiques utilisées pour les Fonds d’Investissement Alternatifs ?

Selon la loi italienne, la constitution de fonds d’investissement alternatifs est réservée aux sociétés autorisées par la Banque d’Italie (après consultation de la CONSOB) à exercer soit comme :

Société de gestion de portefeuille du FIA (« SGR »), ou en tant que ;
Société d’investissement à capital fixe (« SICAF ») du FIA.

La principale différence entre les deux régimes réside dans la relation contractuelle entre l’entreprise et ses investisseurs. En particulier, une SICAF est un organisme de placement collectif (« OPC ») constitué sous forme de société privée à responsabilité limitée par actions ( società per azioni ), dont le capital social est fixe, ayant pour objet social exclusif le placement collectif des actifs levés. en offrant au public ses actions et autres instruments financiers hybrides ; les compartiments sont constitués par la SICAF et les investisseurs deviennent actionnaires de la SICAF elle-même. En conséquence, les investisseurs auront des droits de gouvernance sur la SICAF et pourront avoir leur mot à dire sur les stratégies d’investissement des fonds, en exerçant leur droit de vote au sein de la SICAF.

Au lieu de cela, dans le cadre d’un programme SGR, les fonds sont créés par la SGR et les investisseurs n’achèteront que des parts des fonds, sans devenir actionnaires de la SGR. Par conséquent, les investisseurs ne disposent d’aucun droit de vote en ce qui concerne la gestion des fonds ; les investisseurs, en souscrivant aux parts des fonds, établiront une relation contractuelle uniquement avec la SGR.

Responsabilité limitée des investisseurs

Les investisseurs ne seront pas responsables au-delà du montant de leurs apports.

Existe-t-il des limites à la capacité du gestionnaire à restreindre les rachats dans des fonds ouverts ou les transferts dans des fonds ouverts ou fermés ?

Dans les FIA Ouverts, les investisseurs ont le droit de demander le rachat des parts/actions du capital d’un FIA Ouvert au moins une fois par an. Par ailleurs, le FIA doit calculer la valeur des parts/actions chaque année ou à chaque émission de nouvelles parts/actions. Les investisseurs ont le droit de recevoir le rachat dans un délai de 15 jours à compter de la demande.

Dans des cas exceptionnels spécifiquement indiqués dans le règlement FIA ou dans les statuts AIFM, le droit au remboursement peut être suspendu pour une durée n’excédant pas un mois. La suspension doit être immédiatement communiquée à la Banque d’Italie et à la CONSOB.

Dans les Fonds Fermés, les investisseurs ont le droit de demander le rachat des parts/actions du capital d’un FIA Fermé à l’échéance du fonds. L’échéance peut être reportée, d’une durée maximale de 3 ans, si le règlement FIA ou les statuts du gestionnaire AIFM le prévoient. Le report doit être immédiatement communiqué à la Banque d’Italie et à la CONSOB.

Le règlement FIA ou les statuts AIFM peuvent également fixer les cas dans lesquels le droit de demander le rachat peut être anticipé.

Existe-t-il des restrictions législatives sur les transferts d’intérêts des investisseurs dans des fonds d’investissement alternatifs ?

Il n’existe aucune restriction, hormis celles prévues par le règlement de gestion du fonds, le cas échéant.

Commercialisation

Quelles sont les principales exigences en matière de contenu pour les supports marketing, que ce soit en raison d’exigences légales ou de pratiques habituelles ?

Les supports marketing doivent être précis, clairs et non trompeurs.

Quelles sont les restrictions sur la commercialisation des Fonds d’Investissement Alternatifs ?

Commercialisation en Italie de FIA fermés de détail italiens réalisée par un AIFM italien . Le gestionnaire italien doit notifier à la CONSOB son intention de commercialiser les FIA fermés de détail italiens. Le AIFM italien peut commencer la commercialisation après avoir reçu la notification de la CONSOB.
Commercialisation en Italie de FIA fermés de détail de l’UE réalisée par un AIFM italien . Le gestionnaire italien doit transmettre une demande de commercialisation à la CONSOB, qui doit autoriser la demande dans un délai de 20 jours, si les conditions sont remplies.
Commercialisation en Italie de FIA fermés de détail de l’UE réalisée par un gestionnaire de l’UE . La procédure d’agrément décrite ci-dessus pour les FIA fermés de détail de l’UE gérés par des gestionnaires italiens s’applique. En outre, la procédure de passeport (c’est-à-dire que l’autorité compétente de l’État membre d’origine du gestionnaire doit informer la CONSOB de l’intention du gestionnaire de commercialiser le FIA en Italie) s’applique également.

Les fonds d’investissement alternatifs peuvent-ils être commercialisés auprès des investisseurs particuliers ?

Les FIA ouverts et fermés peuvent être commercialisés auprès des investisseurs particuliers à condition qu’ils ne soient pas des FIA réservés.

Quelles conditions de qualification doivent être remplies par rapport aux investisseurs potentiels ?

Le règlement Consob n° 16190 du 29 octobre 2007 (« Regolamento Intermediari ») définit le « client » comme la personne physique ou morale à laquelle l’intermédiaire fournit des services d’investissement. Il identifie trois catégories de clients : (i) les clients particuliers ; (ii) les clients professionnels et (iii) les contreparties qualifiées.

Les clients particuliers sont tous « les clients qui ne peuvent être qualifiés de clients professionnels ou de contreparties qualifiées ». Les clients professionnels sont (i) ceux spécifiquement identifiés comme tels par la CONSOB (appelés « Client Professionnel par la Loi ») et (ii) ceux qui demandent au gestionnaire du fonds d’être qualifiés de clients professionnels.

Le gestionnaire du fonds est tenu d’apprécier les caractéristiques du client et sa capacité à être qualifié de Client Professionnel.

Existe-t-il des restrictions supplémentaires sur la commercialisation auprès d’organismes publics tels que les fonds de pension gouvernementaux ?

De manière générale, les organismes publics sont classés parmi les investisseurs particuliers.

Cependant, la loi italienne définit également la clientèle publique professionnelle. Les clients professionnels publics, de par la loi, sont le Gouvernement et la Banque d’Italie. Par contre, les clients publics professionnels sur demande sont les Régions, les Provinces Autonomes de Trente et Bolzano, les sujets visés à l’art. 2 du décret législatif n. 267/2000, ainsi que les entités publiques nationales et régionales, à condition qu’elles remplissent les conditions suivantes :

un chiffre d’affaires final constaté dans les derniers comptes de gestion arrêtés supérieur à 40 millions d’euros ;
ils ont réalisé des transactions sur le marché financier d’une valeur nominale ou notionnelle supérieure à 100 millions d’euros au cours des trois années précédant la conclusion du contrat ;
présence dans le personnel de personnel de gestion financière ayant acquis des compétences, des connaissances et une expérience adéquates dans les services d’investissement, y compris la gestion collective et les instruments financiers.

Existe-t-il des restrictions sur le recours à des intermédiaires pour aider au processus de collecte de fonds ?

L’intermédiaire doit être habilité à fournir des services d’investissement en rapport avec la commercialisation des FIA. Le recours à des intermédiaires ainsi agréés n’est pas restreint.

Existe-t-il des restrictions sur la participation aux fonds d’investissement alternatifs par des types particuliers d’investisseurs, tels que les institutions financières (que ce soit en tant que sponsors ou investisseurs) ?

Il n’existe aucune restriction spécifique à la participation des institutions financières, hormis les mesures destinées à contenir le risque systémique.

Investissements

Existe-t-il des limitations sur les types d’investissements qui peuvent être inclus dans le portefeuille d’un fonds d’investissement alternatif, que ce soit pour des raisons de diversification ou autre ?

En vertu de la loi italienne, en particulier du décret ministériel du 5 mars 2015, n. 30, le capital d’un Fonds d’Investissement Alternatif (« FIA ») peut être investi dans une ou plusieurs des catégories suivantes :

instruments financiers négociés sur un marché réglementé ;
instruments financiers non négociés sur un marché réglementé ;
dépôts bancaires;
les biens immobiliers, les droits immobiliers (y compris les droits résultant de contrats de crédit-bail immobilier à caractère translationnel et de relations de concession) et les participations dans des sociétés immobilières, les parts d’autres FIA immobiliers ;
les crédits et titres de créance, y compris les créances liées au capital de l’OPC ;
d’autres actifs pour lesquels il existe un marché et qui ont une valeur déterminable avec certitude au moins tous les 6 mois.

Divulgation d’informations

Quelles sont les exigences de reporting concernant les fonds d’investissement alternatifs ?

Les gestionnaires doivent communiquer à la Banque d’Italie :

les informations relatives aux opérations pertinentes réalisées ;
les documents administratifs (par exemple le procès-verbal de l’assemblée générale qui décide d’une modification des statuts) ;
les informations relatives aux modifications du système de gouvernance d’entreprise ;
documents comptables;
chaque année, une description du groupe de sociétés ;
chaque année, des informations relatives aux actionnaires :
chaque année, les états financiers ;
rapports de l’organe de surveillance.

En outre, la Banque d’Italie et la Consob, dans la mesure de leurs obligations, peuvent exiger de communiquer des données et des informations et de transmettre des documents et des enregistrements de la manière et dans les délais qu’elles fixent.

Les commissaires aux comptes indépendants informeront sans délai la Banque d’Italie et la Consob des actes ou faits qui pourraient (i) constituer une violation grave des dispositions régissant l’activité du gestionnaire, (ii) mettre en péril la pérennité du gestionnaire ou (ii) iii) donner lieu à une opinion défavorable ou à une opinion avec réserve sur les comptes annuels ou les états intermédiaires des gestionnaires.

Le collège des commissaires aux comptes informera sans délai la Banque d’Italie et la Consob de tout acte ou fait dont il aurait connaissance dans l’exercice de ses fonctions et qui pourrait constituer une irrégularité de gestion ou une violation des dispositions régissant l’activité de AIFM.

L’utilisation des lettres latérales est-elle restreinte ?

L’utilisation des lettres d’accompagnement n’est pas limitée dans la mesure où leur existence est communiquée aux autres investisseurs.

Imposition

Quel est le traitement fiscal des principales formes de Fonds d’investissement alternatifs ?

Le régime fiscal des principales formes de FIA est le suivant :

Ils ne sont pas soumis à l’impôt sur le revenu ;
Ils ne sont soumis à l’impôt régional italien sur l’activité productive (IRAP) que dans la limite de la différence entre commissions actives et commissions passives ;

La retenue à la source est limitée à certaines plus-values.

Quel est le traitement fiscal des principales formes de gestionnaire/conseiller en investissement ?

Pour les managers/consultants de la FIA, le législateur italien n’a prévu aucune règle ad hoc .

Par conséquent, le texte consolidé des lois sur l’impôt sur le revenu (TIUR) s’applique.

Existe-t-il des taxes d’établissement ou de transfert perçues en relation avec la participation d’un investisseur dans un Fonds d’investissement alternatif ou le transfert de la participation de l’investisseur ?

Non.

Quel est le traitement fiscal des investisseurs (a) résidents, (b) non-résidents et (c) des fonds de pension dans les fonds d’investissement alternatifs ?

Le traitement fiscal des investisseurs est différencié en fonction :

si l’investissement concerne des valeurs mobilières ou des biens immobiliers ; et
la résidence de l’investisseur.

Donc:

Investisseur résident participant à un FIA non immobilier : Prélèvement à la source sur les revenus périodiques de 26% ;
Investisseur résident participant à un FIA immobilier :
Participants institutionnels / participants non institutionnels avec investissements non qualifiés : retenue à la source sur les revenus périodiques de 26 % ;
Participants non institutionnels détenant des participations éligibles : les revenus perçus contribuent à la formation du revenu du participant.
Investisseur non-résident participant à un FIA non immobilier :
Régime non imposable des personnes physiques non-résidentes tel que défini à l’art. 6 du décret législatif n. 239/1996 (Personnes résidant dans les juridictions de la liste blanche , organismes internationaux ou entités établies en vertu d’accords internationaux en vigueur en Italie ; Investisseurs institutionnels étrangers, même s’ils ne sont pas soumis à l’impôt, établis dans les juridictions de la liste blanche ; Banques centrales ou organismes qui gèrent également les capitaux d’États étrangers réserves officielles);
Prélèvement à la source sur les revenus périodiques de 26% pour les autres personnes physiques non-résidentes.
Investisseur non-résident participant à un FIA immobilier :
Investisseur résident participant à un FIA immobilier pour fonds de pension ou OPCVM de juridictions de liste blanche ; les organismes ou entités internationaux créés en vertu d’