8 agosto, 2018
Adquisiciones y joint ventures.
El Decreto Legislativo nº 58/98 y los reglamentos emitidos en virtud de esta ley prevén, entre otras cosas, el marco jurídico para las ofertas públicas de adquisición de acciones, ya sea que estén cotizadas en bolsa o no. Este documento trata cuestiones relacionadas con las adquisiciones de acciones de empresas en Italia, abordando: ofertas públicas y obligatorias; adquisición de bienes/acciones en una empresa privada; negociaciones preliminares; y adquisición de bienes.
Adquisiciones
1 Ofertas Públicas
El Decreto Legislativo nº 58/98 y los reglamentos emitidos en virtud de esta ley prevén, entre otras cosas, el marco jurídico para las ofertas públicas de adquisición de acciones, ya sean cotizadas o no en bolsa.
Cualquier persona que pretenda realizar una oferta pública de adquisición de acciones debe notificar con antelación esta intención a la ‘Comisión Nacional del Mercado de Valores’ (CONSOB), la autoridad reguladora de las sociedades, y a Borsa Italiana SpA (la empresa que gestiona la Bolsa Italiana), adjuntando el documento de oferta y el formulario de aceptación.
Los detalles de la notificación a la CONSOB deben divulgarse al mercado junto con los detalles esenciales de la oferta, como el propósito de la operación, las garantías propuestas, la financiación, las condiciones de la oferta y los detalles de los posibles asesores.
La CONSOB puede, dentro de los 15 días (30 días para las sociedades privadas) siguientes a la recepción de la notificación de la intención, solicitar al oferente que proporcione información adicional o garantías y puede definir las modalidades en las que la oferta debe ser anunciada al público.
Al término del período mencionado anteriormente, el prospecto de oferta puede ser publicado en la prensa o depositado en un intermediario autorizado o por cualquier otro medio previsto por la CONSOB.
La sociedad objetivo debe a su vez emitir una declaración que contenga la siguiente información:
(a) toda la información necesaria para evaluar la oferta junto con una evaluación analítica de la misma por parte de los directores; dicha evaluación debe tener en cuenta los efectos que la oferta podría tener en las futuras actividades de la sociedad así como en el personal empleado por la objetivo y debe indicar explícitamente el número y (si se requiere) los nombres de los directores que rechazan la oferta propuesta;
(b) notificación de cualquier convocatoria de la asamblea de accionistas para deliberar sobre el rechazo de la oferta. Cualquier decisión posterior de rechazar la oferta y de impugnarla debe ser comunicada al mercado de manera oportuna;
(c) información actualizada sobre la propiedad del capital social, los directores, las filiales así como sobre cualquier acuerdo entre accionistas relacionado con las acciones de la objetivo; y
(d) cualquier información material no mencionada en el último balance publicado.
Esta declaración debe ser presentada a la CONSOB no menos de dos días antes de su publicación y, en todo caso, divulgada al mercado antes del primer día del período de aceptación.
La oferta misma es irrevocable, cualquier cláusula contraria será nula. Sin embargo, puede estar sujeta a modificaciones, que no pueden ser de tal naturaleza que reduzcan la cantidad de acciones objeto de la oferta. Cualquier modificación debe ser comunicada al público no más tarde de tres días antes del final del período de aceptación. Las ofertas concurrentes deben ser publicadas de acuerdo con las mismas disposiciones.
Los términos de la oferta deben ser los mismos para todos los accionistas de la objetivo. El período para aceptar la oferta es fijado por la autoridad del mercado (para las sociedades públicas) y por la CONSOB (para las sociedades privadas) y varía según si la oferta realizada es obligatoria o no. El período de aceptación no puede comenzar antes de cinco días desde la fecha de publicación de la oferta (salvo en los casos en que el documento de oferta contenga una declaración de la sociedad objetivo) y en todo caso no antes de obtener cualquier autorización requerida por la ley como condición previa para la oferta.
Todas las declaraciones emitidas deben ser claras, completas y comprensibles para los destinatarios. Además, el oferente y cualquier otra parte interesada deben cumplir con todas sus obligaciones de manera oportuna, abstenerse de cualquier actividad en los mercados destinada a influir en la aceptación de la oferta. La sociedad objetivo debe abstenerse de cualquier actividad que pueda influir en la aceptación/rechazo de la oferta, a menos que esté autorizada a hacerlo por un voto en su asamblea de accionistas (que delibera sobre las decisiones relacionadas con las ofertas con una mayoría de al menos el 30% de las acciones en circulación con derecho a voto).
La CONSOB supervisa el cumplimiento general de las disposiciones anteriores, pero no puede hacer ninguna evaluación sobre el fondo de la oferta. El incumplimiento de las obligaciones de divulgación podría dar lugar a la imposición de una sanción administrativa.
La aceptación de la oferta debe generalmente ser comunicada al oferente enviando el formulario de aceptación al oferente o a su intermediario.
2 Ofertas Obligatorias
La obligación de hacer una oferta pública obligatoria de adquisición (‘oferta pública de adquisición obligatoria’) solo surge en relación con las sociedades públicas. La oferta obligatoria es de dos tipos: oferta obligatoria para la totalidad de las acciones (‘OPA totalitaria’, ‘OPA subsiguiente’) y una oferta obligatoria para las acciones residuales (‘OPA residual’).
Una oferta para la compra de la totalidad de las acciones se vuelve obligatoria cuando el oferente posee más del 30% de las acciones ordinarias negociadas en el mercado. La oferta debe hacerse dentro de los 20 días siguientes a la fecha en la que se superó el umbral del 30% a un precio igual al mayor entre el precio medio al que las acciones han sido negociadas en los 12 meses anteriores y el precio más alto pagado por el comprador para la compra de acciones ordinarias de la sociedad en los 12 meses anteriores.
La obligación de hacer una oferta obligatoria para la totalidad de las acciones no surge cuando existen otros accionistas que mantienen el control sobre la sociedad o cuando el umbral del 30% se ha superado a raíz de:
(a) fusión o escisión;
(b) una operación para salvar a una sociedad en dificultad;
(c) una causa independiente de la voluntad del comprador;
(d) una operación temporal; o
(e) transferencia de títulos entre partes vinculadas por relaciones de inversión significativas;
(f) adquisiciones gratuitas.
Además, en determinadas otras condiciones, no es necesaria tal oferta obligatoria después de la compra de una participación que supera el 30% en una oferta pública para al menos el 60% de las acciones ordinarias de la objetivo.
Una oferta (a solicitud) para las acciones residuales es obligatoria cuando un accionista obtiene el control de más del 90% de las acciones. En estas circunstancias, la oferta de compra debe referirse a la totalidad de las acciones restantes con derecho a voto a un precio fijado por la CONSOB si no es posible comprar un número suficiente de acciones para garantizar esto en un período de cuatro meses.
Cualquiera que, a raíz de una oferta pública para la totalidad de las acciones, adquiera una participación superior al 95% de las acciones deberá comprar (si se solicita) las acciones residuales de aquellos que lo soliciten. El precio de adquisición de las acciones residuales será fijado por la CONSOB mediante disposiciones específicas.
Las reglas relativas a las ofertas obligatorias también se aplican a varias partes que actúan de manera concertada para la compra de acciones.
3 Adquisición de bienes/acciones en una empresa privada
De acuerdo con las leyes italianas, es posible adquirir tanto bienes como acciones. En general, estas transacciones están reguladas por el Código Civil y los pasos para la adquisición se pueden resumir de la siguiente manera.
4 Negociaciones preliminares
Las cartas de intención son muy comunes en la práctica transaccional italiana. Las cartas de intención cubren cuestiones como los bienes/acciones a vender, el precio, los términos generales del acuerdo, la asignación de costos de la transacción, el período durante el cual las partes prevén finalizar la transacción, la ley aplicable y la elección del tribunal competente.
Si una carta de intención es vinculante para las partes depende de la redacción exacta utilizada por las partes. En ausencia de una disposición expresa al respecto, las cartas de intención que prevén declaraciones vagas sobre las intenciones de las partes y que no contienen disposiciones detalladas relativas a la transacción no son vinculantes. Por el contrario, las cartas de intención que contienen disposiciones detalladas sobre los términos de la transacción pueden ser vinculantes. En general, las cartas de intención no vinculantes pueden contener cláusulas vinculantes que imponen obligaciones de confidencialidad a las partes o que prohíben a una parte negociar con terceros durante las negociaciones. Si una parte se retira de las negociaciones de mala fe, podría ser obligada a reparar los daños causados.
Durante las negociaciones preliminares, es común celebrar un acuerdo de confidencialidad. Su objetivo es proteger cualquier información confidencial comunicada entre las partes durante las negociaciones.
5 Adquisición de bienes
En caso de transferencia de propiedad de bienes muebles, la propiedad se transfiere por ley a través de un acuerdo y el pago del precio. En el caso de bienes inmuebles, la propiedad se transfiere únicamente mediante la firma de un contrato ante notario.
En la práctica italiana, a menudo se firma un contrato de venta preliminar entre las partes para que puedan obligarse mutuamente a firmar el contrato final en una fecha futura.
Joint Ventures
Las joint ventures (JV) en Italia pueden ser constituidas de dos maneras principales: como sociedades separadas o mediante contratos de colaboración. La creación de una JV en forma de sociedad separada implica la constitución de una nueva entidad jurídica, a menudo bajo la forma de una sociedad de responsabilidad limitada (S.r.l.) o una sociedad por acciones (S.p.A.). El contrato de JV regula las modalidades de gestión de la actividad, la distribución de beneficios, la gestión de riesgos y la resolución de eventuales disputas.
En las JV contractuales, las partes colaboran sin crear una nueva entidad jurídica. Estos acuerdos se utilizan a menudo para proyectos específicos con una duración limitada. Los acuerdos establecen los derechos y obligaciones de las partes, sus contribuciones y las modalidades de gestión del proyecto.
